Статьи
Досудебная претензионная работа
|
Подготовка к суду Проведение юристом предприятия досудебной претензионной работы повышает шансы на успех при защите интересов компании в суде, поэтому не в коем случае не стоит ей пренебрегать. Чтобы эта работа была эффективной, необходимо не упустить важные моменты, связанные с оформлением и вручением претензии, а также собрать максимум информации о контрагенте (путем просмотра новостей о компании в СМИ, изучения сведений о спорах с ее участием на сайте ВАС РФ (http://kad.arbitr.ru/), о счетах компании, наличии трудно выводимых активов, а также путем ознакомления с бухгалтерскими балансами и выписками из ЕГРЮЛ).
Подписание акта сверки Однако, если речь идет о неисполнении денежного обязательства, то лучше всего до направления претензии постараться подписать с контрагентом акт сверки взаимных расчетов. Как правило, не получив устной или письменной претензии, бухгалтерия контрагента, не разбирающаяся в юридических тонкостях возможных последствий, охотно идет на подписание акта сверки, чем снимает с себя ответственность за неотправленные платежи. Вот почему юристу предприятия также лучше поручить подписание акта сверки бухгалтерии, не посвящая ее в свои планы относительно судебного разбирательства и предотвращая тем самым утечку информации. Сама форма акта сверки должна содержать основание возникновения задолженности, быть простой и понятной, не вызывающей подозрений у подписывающей его стороны. В качестве подписантов необходимо указать руководителя и главного бухгалтера обязанного лица. Обычная форма акта, предусмотренная программой “1С”, вполне подойдет, т. к. она привычна бухгалтерам. Направляемый акт можно сопроводить письмом, адресованным главному бухгалтеру контрагента и завизированным главным бухгалтером отправителя, с просьбой подписать акт сверки и вернуть его в кратчайший срок. Еще лучше, если подписание акта удастся произвести без вступления в официальную переписку. Соблюдение досудебного порядка В целях соблюдения досудебного порядка, который может быть обязателен в силу закона или договора (ч. 5 ст. 4 АПК РФ), необходимо помнить, что важно не только направить претензию, но и подтвердить факт ее получения адресатом. Досудебный порядок считается предусмотренным договором, если он четко в нем прописан, как обязательный. В договоре должен быть определен механизм направления и рассмотрения именно письменной претензии, а также ответа на нее. Использование в договоре фраз типа “споры должны разрешаться сторонами путем переговоров” и т. п. не является установлением в нем условия о претензионном порядке урегулирования споров. ,/p> Отправлять претензию по факсу или электронной почте бессмысленно. Отправлять претензию следует ценным письмом с описью вложения и заказным уведомлением, через нотариуса, телеграфом или курьером с обязательным проставлением отметки о получении на копии претензии либо в реестре, содержащем ее дату и номер, наименование адресата, а также, желательно, краткое содержание претензии. Поскольку, как уже упоминалось, важно подтвердить факт вручения конкретного документа, то отправлять претензию по факсу или электронной почте бессмысленно. От контрагента необходимо получить не только подпись и фамилию принявшего ее лица, но и его должность, а также дату, время получения претензии и, по возможности, печать или фирменный штамп организации (в зависимости от правил документооборота, предусмотренного в организации). При направлении претензии по почте следует учитывать, что Правилами оказания услуг почтовой связи (утв. постановлением Правительства РФ от 26.09.2000 № 725) не предусмотрено обязательной подписи получающего почтовое отправление лица в уведомлении о его вручении, да и в самом бланке уведомления места под нее не отведено. Поскольку при вручении претензии никто не проверяет полномочия лица, которому она передается, то лучше отправить претензию дважды с промежутком в 2–3 дня. При этом совершенно неважно, кому именно из сотрудников контрагента будет вручена претензия. Данный факт подтверждается сложившейся судебной практикой. Поскольку при вручении претензии никто не проверяет полномочия лица, которому она передается, то лучше отправить претензию дважды с промежутком в 2–3 дня. Куда направлять претензию? Нередко у юристов возникает вопрос, по какому адресу следует направлять претензию – по указанному в договоре, переписке, на визитке или в ЕГРЮЛ? Отправлять претензию необходимо по всем известным адресам и в обязательном порядке – по адресу местонахождения (юридическому адресу), указанному в ЕГРЮЛ, т. к. это позволит повысить вероятность ее скорейшего получения контрагентом и впоследствии продемонстрировать судье желание отправителя разрешить возникший спор в досудебном претензионном порядке. Кроме того, судебная практика свидетельствует, что претензионный порядок не будет считаться соблюденным в случае, если претензия не направлялась по адресу местонахождения организации, указанному в ЕГРЮЛ. Если срок исковой давности на исходе Отличным выходом в ситуации, когда срок исковой давности уже на исходе, но не еще истек, а доказательства пока не собраны и юрист предприятия не готов подать иск либо не убедился в необходимости совершения определенных действий, опять-таки является претензия, отвечая на которую контрагент зачастую подтверждает фактическое признание долга, либо подписанный сторонами акт сверки, что в соответствии со ст. 203 ГК РФ прерывает течение срока исковой давности. Кроме того, согласно названной норме течение срока исковой давности в этом случае начинается заново, время, истекшее до перерыва, не засчитывается. Правда, следует учитывать тот факт, что, если претензия содержала, например, только сумму основного долга, то и срок исковой давности прерывается только в части взыскания суммы основного долга, поэтому в претензию необходимо включать все штрафные санкции, планируемые к взысканию в судебном порядке. В претензию необходимо включать все штрафные санкции, планируемые к взысканию в судебном порядке. Стимулирование и провокация контрагента Стимулировать контрагента на добровольное исполнение обязательств, предусмотренных договором и законом, можно также с помощью претензии, содержащей требование исполнить обязательства (ст. 309 ГК РФ) и описывающей перспективы взыскания неустойки (ст. 330 ГК РФ), процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), упущенной выгоды (ст. 393 ГК РФ), судебных расходов (ст. 110 АПК РФ), а также применения процедуры банкротства (ст. 65 ГК РФ), привлечения к субсидиарной ответственности (ст. 56, 399 ГК РФ) и даже к уголовной ответственности (ст. 165 УК РФ). В отношении некоторых контрагентов будет уместно указать на возможное освещение факта его недобросовестности в СМИ. Кроме того, при подаче иска можно просить суд о его обеспечении (ст. 91 АПК РФ). Несмотря на то, что суды удовлетворяют такие заявления крайне редко, использовать данную меру в качестве мотивации недобросовестного контрагента целесообразно, т. к. еще на стадии подачи иска и вплоть до разрешения спора по существу и фактического исполнения судебного акта судом может быть наложен арест на имущество ответчика (денежные средства и иное имущество), а также вынесен запрет на осуществление им определенных действий. Более того, опытные юристы знают, что в случае внесения встречного обеспечения суд вынужден удовлетворить заявление об обеспечении иска (ч. 4 ст. 93 АПК РФ). Все перечисленные механизмы можно использовать при предъявлении претензии контрагенту, однако при этом следует проявлять осторожность, дабы не испортить отношений с тем партнером, у которого возможно просто возникли временные трудности. Любая претензия должна содержать четкий срок, в течение которого сторона требует исполнить обязательства, описание основания задолженности со ссылкой на конкретные пункты договора, доказательства неисполнения обязательства, сумму задолженности и ее подробный расчет. Кроме того, претензию следует составлять таким образом, чтобы она однозначно расценивалась именно как претензия, для чего необходимо использовать слова типа “требую”. И, наконец, претензия является прекрасным способом спровоцировать контрагента на определенные действия. Так, в ответе на нее контрагент вполне может подтвердить факты заключения договора между сторонами в случае его подписания неуполномоченным лицом (ст. 183 ГК РФ), признания долга (п. 20 постановления Пленума ВС РФ от 12.11.2001 № 15, Пленума ВАС РФ от 15.11.2001 № 18 “О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности”), оспаривания первичной документации (информационное письмо ВАС РФ от 23.10.2000 № 57 “О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации”), а также другие важные факты. Все это позволит понять позицию контрагента и составить примерное представление о том, к чему следует готовиться при защите в суде. Станислав Степкин, |