На разных этапах коммерческой деятельности появляется необходимость разрешения возможных конфликтных ситуаций. Последние могут возникать непосредственно между коммерсантами, между ними и иными частными лицами, например гражданами-потребителями, с участием коммерсантов и различных органов публичной власти. Кроме данной классификации конфликтов с участием коммерсантов, где в основу положен субъектный признак, допустимо и иное деление. Так, в рамках договорного процесса можно выделить конфликты как на этапе заключения (ст. 446 ГК РФ — преддоговорные споры), так и исполнения коммерческого договора.

Подробнее остановимся на правовом анализе конфликтов между коммерсантами. Такие споры носят, безусловно, частноправовой характер. Для преодоления образовавшихся конфликтных проблем в коммерческой практике используются различные способы. Наиболее часто во внутреннем коммерческом обороте применяются следующие: процедура переговоров, направление и рассмотрение претензий, арбитражное судопроизводство и третейское разбирательство. В литературе выделяют и иные способы разрешения коммерческих споров, которые применяются на практике, например посредничество, предварительная оценка нейтральной стороны .

Данные переговоры можно определить как процесс преодоления возникших коммерческих проблем и достижения максимально положительного коммерческого эффекта. В рамках переговорной процедуры стороны обсуждают предложенные коммерческие и юридические аргументы в пользу того или иного решения коммерческого спора. Анализ ст. 431 ГК РФ о толковании договора позволяет сделать вывод о том, что с юридической точки зрения переговоры представляют собой способ формирования, а также согласования воли сторон. Действующее законодательство не регламентирует процедуру переговоров. Однако на практике подобное поведение сторон спора встречается довольно часто, поскольку переговоры — это весьма удобное, быстрое и относительно малозатратное средство разрешение коммерческих споров.

Классифицировать переговоры можно по различным основаниям. Во-первых, по оформлению. Большинство переговорных процедур специально не оформляется. Вместе с тем в ряде случаев сторонами ведется специальный протокол переговоров либо иной подобный документ, который отражает ход переговоров и достигнутые договоренности. Результаты переговорного процесса могут быть закреплены и иным образом. В частности, в дополнительном соглашении к коммерческому договору, например об изменении цены в соответствии с рыночными реалиями. Во-вторых, к числу названных оснований можно отнести и субъектный состав переговорной процедуры. Как правило, в переговорах участвуют непосредственно стороны возникшего конфликта. Однако для урегулирования последнего может быть привлечен и частный посредник (независимая третья сторона). В-третьих, по своему характеру переговоры могут проходить как с использованием различных средств связи, например телефона, так и без таковых, представляя собой процесс непосредственного личного общения коммерсантов.

Переговоры практически всегда проводятся в устной форме, о чем свидетельствует последнее предложение ст. 431 ГК РФ. Письменное общение сторон ГК РФ в отмеченной норме именует перепиской. На стадии разрешения коммерческого спора такая переписка, по существу, представляет собой претензионную процедуру.

Претензия в юридической литературе обычно определяется как письменное обращение одного лица к другому с соответствующими требованиями, например о возмещении убытков. Содержание претензионной процедуры зависит от субъектного состава и существа складывающихся правоотношений, в связи с нарушением которых заявляется претензия.

В отношениях между коммерсантами и гражданами-потребителями следует принимать во внимание разъяснения, данные в п. 5 постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей». В нем отмечено следующее: «Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей» не установлен предварительный внесудебный порядок разрешения требований потребителей товаров (работ, услуг), однако по некоторым спорам данной категории действующим законодательством предусмотрен такой порядок (например, ст. 797 ГК РФ). Учитывая это, судья должен отказать в принятии заявления, если потребителем не был соблюден предварительный внесудебный порядок рассмотрения этих споров и такая возможность не утрачена. При этом необходимо иметь в виду, что истечение установленного законодательством пресекательного срока на предъявление гражданином претензии не является основанием к отказу в судебной защите, так как это противоречит ст. 46 Конституции Российской Федерации и названному выше Закону Российской Федерации».

В отношениях непосредственно между коммерсантами, а также между коммерсантами и иными участниками коммерческого оборота претензионный порядок разрешения споров применяется в двух случаях: 1) когда это предусмотрено ФЗ; 2) когда это предусмотрено соглашением сторон. Данное правило вытекает из содержания АПК РФ. Согласно ч. 5 ст. 4 АПК РФ, если ФЗ установлен для определенной категории споров досудебный (претензионный) порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка.

Рассматриваемый прием разрешения коммерческих споров имеет свои положительные и отрицательные стороны. К первым следует отнести возможность избежать судебного разбирательства возникшего спора, а также сохранения прежних добрых деловых отношений в случае добровольного удовлетворения претензии. Наряду с этим, некоторые практические работники обращают внимание на возможность анализа в рамках претензионной процедуры позиции контрагента (в случае получения ответа на претензию) с целью определения перспектив судебного рассмотрения спора. К отрицательным последствиям соблюдения претензионного порядка необходимо, прежде всего, относить увеличение промежутка времени с момента правонарушения до обращения в суд, что порой выгодно для недобросовестных контрагентов и может привести к увеличению убытков потерпевшего.

Названная процедура закреплена, прежде всего, в ГК РФ . Так, согласно ст. 797 ГК РФ до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом. Иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в 30-дневный срок.

Наряду с установлением претензионного порядка, в ГК РФ содержатся нормы, определяющие близкие по своим характеристикам отношения к претензионной процедуре. В указанных случаях одна из сторон направляет другой письменный документ (по сути — письменное обращение), которое, однако, законодатель не называет претензией.

В частности, при разрешении преддоговорных разногласий направляется так называемый протокол разногласий. Согласно ст. 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными ФЗ заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Правила об указанных сроках применяются в том случае, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.

Правила о необходимости направления определенного заявления контрагенту сформулировано и в п. 2 ст. 452 ГК РФ. В соответствии с данной нормой, требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в 30-дневный срок.

Аналогичные правила о необходимости извещения контрагента содержатся и ст. 483 ГК РФ. Здесь закреплена обязанность покупателя известить продавца о нарушении условии договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен — в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено, исходя из характера и назначения товара.

Кроме ГК РФ, претензионная процедура предусматривается в действующем транспортном законодательстве, законодательстве о связи. Правила о претензиях содержатся также в Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству, утвержденной постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г. № П-7(с изм. и доп.). Однако данные положения Инструкции обязательны для сторон только в том случае, если в договоре содержится прямая отсылка к названной Инструкции.

Согласно п. 40 указанной Инструкции претензия, вытекающая из поставки продукции, не соответствующей по качеству, комплектности, таре, упаковке и маркировке стандартам, техническим условиям, чертежам, рецептурам, образцам (эталонам), предъявляется получателем (покупателем) изготовителю (отправителю, поставщику) в установленный срок.

Если изготовитель или его местонахождение не известны получателю (покупателю), претензия в двух экземплярах посылается отправителю (поставщику), который немедленно после ее получения, обязан направить один экземпляр изготовителю, известив об этом получателя (покупателя).

К претензии о поставке продукции ненадлежащего качества или некомплектной должны быть приложены акт и документы, указанные в п. 31 и 34 настоящей Инструкции, если их нет у изготовителя (отправителя, поставщика) — например, документы изготовителя (отправителя), удостоверяющие качество и комплектность продукции, упаковочные ярлыки из тарных мест, в которых установлены ненадлежащее качество и некомплектность продукции, транспортный документ (накладная, коносамент) и другие. Кроме того, к претензии должны быть приложены документы, подтверждающие реализацию скоропортящейся продукции по указанию органов санитарного надзора, если продукция к моменту предъявления претензии реализована.

В случае предъявления претензии о возмещении разницы в стоимости продукции (уценки) в связи с переводом ее в более низкий сорт получатель обязан приложить к претензии документы, подтверждающие оприходование продукции фактически полученным сортом. Торгующие организации обязаны представить подписанную руководителем организации (или его заместителем) и главным бухгалтером справку о реализации продукции по цене того сорта, в который она переведена, или о произведенной переоценке, если продукция еще не реализована, а также справку за подписями тех же должностных лиц о перемаркировке продукции соответствующим сортом.

О результатах рассмотрения претензии отправитель (изготовитель, поставщик) сообщает получателю в установленный срок.

Кроме ГК РФ, претензионный порядок в рассматриваемой сфере предусмотрен в ряде актов транспортного законодательства.

В Кодексе внутреннего водного транспорта РФ претензионной процедуре посвящен разд. XVIII «Акты, претензии и иски». Согласно ст. 164 КВВТ иски к пароходствам, вытекающие из перевозки и буксировки, могут предъявляться только в случае полного или частичного отказа пароходства удовлетворить претензию или после истечения срока, установленного для рассмотрения претензии. В соответствии со ст. 162 КВВТ право на предъявление к пароходству претензий и исков имеют: а) в случае полной утраты груза: грузополучатель — при условии представления грузовой квитанции с отметкой на ней порта (пристани) назначения о неприбытии груза, а при невозможности представления грузовой квитанции — документа об оплате стоимости груза и справки пароходства об отправке груза с отметкой порта (пристани) назначения о неприбытии груза; грузоотправитель при условии представления грузовой квитанции; б) в случае частичной утраты, порчи или повреждения груза грузополучатель при условии представления накладной и коммерческого акта², выданного ему пароходством, или акта, указанного в ст. 160 КВВТ (для нефтеналивных грузов); в) в случае просрочки доставки груза грузополучатель при условии представления накладной; г) в случае задержки в выдаче груза грузополучатель при условии представления накладной и акта; д) в случае перебора провозных платежей грузоотправитель или грузополучатель в зависимости от того, кто представит накладную; е) в случае утраты, порчи, повреждения или просрочки доставки багажа: при полной утрате предъявитель багажной квитанции, во всех остальных случаях предъявитель выданного пароходством акта о частичной утрате, порче, повреждении или просрочке доставки багажа.

Как следует из ст. 161 КВВТ, претензии, возникающие из перевозки грузов, предъявляются к управлению пароходства назначения. Претензии, возникающие из перевозки пассажиров или багажа, могут быть предъявлены к управлению пароходства отправления или назначения по усмотрению заявителя претензии. Претензии, возникающие из перевозки груза в прямом смешанном железнодорожно-водном сообщении, предъявляются: а) к управлению дороги назначения, когда конечным пунктом перевозки является железнодорожная станция; б) к управлению пароходства назначения, когда конечным пунктом перевозки является пристань или порт. Претензии грузоотправителей по причитающимся им штрафам или премиям предъявляются к управлению пароходства отправления.

К претензионному заявлению должны быть приложены документы, подтверждающие претензию (ст. 161 КВВТ). К заявлению о возмещении полной или частичной утраты или повреждения груза, кроме документов, подтверждающих право на предъявление претензии, должен быть приложен документ, удостоверяющий количество и стоимость отправленного груза.

В ст. 161,163 КВВТ установлены сроки исковой давности для заявления претензий и в ст. 164 — исков.

В Воздушном кодексе РФ нормы о претензионной процедуре сосредоточены в ст. 124—128. В соответствии со ст. 124 ВК РФ до предъявления к перевозчику иска в случае нарушения договора воздушной перевозки груза или договора воздушной перевозки почты перевозчику предъявляется претензия. В случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира, договора воздушной перевозки груза или договора воздушной перевозки почты перевозчику предъявляется заявление или претензия в аэропорту пункта отправления или в аэропорту пункта назначения по усмотрению заявителя. Отсутствие коммерческого акта не лишает пассажира, грузоотправителя или грузополучателя права на предъявление претензии или иска.

По ст. 125 ВК РФ право на предъявление перевозчику заявления в случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира имеют: 1) в случае утраты, недостачи или повреждения (порчи) багажа, а также просрочки его доставки пассажир иди управомоченное им лицо при предъявлении багажной квитанции или коммерческого акта; 2) в случае прекращения по инициативе перевозчика договора воздушной перевозки пассажира пассажир. Также право на предъявление претензии и иска к перевозчику имеют: 1) в случае утраты груза грузополучатель при предъявлении грузовой накладной, выданной перевозчиком грузоотправителю, с отметкой аэропорта пункта назначения о прибытии (неприбытии) груза, а при невозможности предъявления такой накладной — документа об оплате стоимости груза и справки перевозчика об отправке груза с отметкой аэропорта пункта назначения о прибытии (неприбытии) груза; 2) в случае недостачи или повреждения (порчи) груза грузополучатель при предъявлении грузовой накладной или коммерческого акта; 3) в случае просрочки доставки груза грузополучатель при предъявлении грузовой накладной; 4) в случае утраты, недостачи или повреждения (порчи) почты, а также просрочки ее доставки организация почтовой связи пункта назначения почты; 5) страховщик при предъявлении соответствующих перевозочных документов, а также документов, подтверждающих факты заключения договора страхования и выплаты страхового возмещения.

Как и при водной и автомобильной перевозках, в ВК РФ в ст. 126, 127 установлены сроки предъявления претензий к воздушному перевозчику. Претензия к перевозчику при внутренних воздушных перевозках может быть предъявлена в течение 6 месяцев (ст. 126 ВК РФ). Указанный срок исчисляется следующим образом: 1) о возмещении вреда в случае недостачи или повреждения (порчи) груза или почты, а также в случае просрочки их доставки со дня, следующего за днем выдачи груза, а в отношении почты с даты составления коммерческого акта; 2) о возмещении вреда в случае утраты груза через 10 дней по истечении срока доставки; 3) о возмещении вреда в случае утраты почты по истечении срока доставки; 4) о возмещении вреда во всех остальных случаях со дня наступления события, послужившего основанием для предъявления претензии. По смыслу п. 2 ст. 126 ВК РФ, перевозчик вправе принять к рассмотрению претензию по истечении установленного срока, если признает уважительной причину пропуска срока предъявления претензии.

По ст. 127 ВК РФ в случае повреждения (порчи) багажа или груза при международных воздушных перевозках лицо, имеющее право на его получение, при обнаружении вреда должно заявить перевозчику уведомление в письменной форме не позднее чем через 7 дней со дня получения багажа и не позднее чем через 14 дней со дня получения груза. В случае просрочки доставки багажа или груза претензия должна быть предъявлена в течение 21 дня со дня передачи багажа или груза в распоряжение лица, имеющего право на его получение. Указанное уведомление является основанием для составления коммерческого акта. В случае утраты багажа, груза или почты претензия к перевозчику может быть предъявлена в течение 18 месяцев со дня прибытия воздушного судна в аэропорт пункта назначения, со дня, когда воздушное судно должно было прибыть, или со дня прекращения воздушной перевозки.

Воздушный перевозчик обязан в течение 30 дней с даты поступления претензии рассмотреть ее и в письменной форме уведомить грузоотправителя или грузополучателя об удовлетворении или отклонении претензии (п. 1 ст. 128 ВК РФ). Течение срока исковой давности начинается на следующий день после получения грузоотправителем или грузополучателем ответа об отказе или о частичном удовлетворении претензии, в случае неполучения такого ответа — через 45 дней после получения претензии перевозчиком, если иное не предусмотрено договором воздушной перевозки груза или договором воздушной перевозки почты (п. 2 ст. 128 ВК РФ).

Претензионный порядок определяется и нормами Транспортного устава железных дорог. Согласно ст. 135 ТУЖД до предъявления к железной дороге иска, возникшего в связи с осуществлением перевозки груза или грузобагажа, обязательно предъявление к железной дороге претензии. Право на предъявление к железной дороге претензии, возникшей в связи с осуществлением перевозок груза или грузобагажа, либо иска имеют: грузополучатель или грузоотправитель в случае утраты груза, грузобагажа при условии представления грузовой квитанции, грузобагажной квитанции о приеме груза, грузобагажа с отметкой железнодорожной станции назначения о неприбытии груза, грузобзгажа либо при условии представления подтвержденного банком или иной кредитной организацией документа об оплате стоимости груза, грузобагажа и справки железной дороги об отправке груза, грузобагажа с отметкой железнодорожной станции назначения о неприбытии данного груза, грузобагажа; грузополучатель или грузоотправитель в случае недостачи, повреждения (порчи) груза, грузобагажа при условии представления либо транспортной железнодорожной накладной или надлежаще заверенной ее копии, либо грузобагажной квитанции и выданного железной дорогой коммерческого акта, либо транспортной железнодорожной накладной или надлежаще заверенной ее копии с отметкой железной дороги о составлении коммерческого акта в случае его утраты, либо транспортной железнодорожной накладной или надлежаще заверенной ее копии и документов об обжаловании отказа железной дороги в составлении коммерческого акта; грузополучатель или грузоотправитель в случае просрочки доставки груза, грузобагажа при условии представления подлинных транспортной железнодорожной накладной, грузобагажной квитанции; грузополучатель или грузоотправитель в случае задержки выдачи груза, грузобагажа при условии представления транспортной железнодорожной накладной, грузобагажной квитанции и акта общей формы.

Грузоотправитель, грузополучатель могут передать свои права на предъявление таких претензий и исков иным юридическим, физическим лицам посредством надлежащего оформления договора поручения или доверенности.

Как следует из ст. 136 ТУЖД, до предъявления к железной дороге иска, возникшего в связи с осуществлением перевозки пассажиров или багажа, к железной дороге может быть предъявлена претензия в случае: утраты багажа предъявителем багажной квитанции; недостачи или повреждения (порчи) багажа предъявителем выданного железной дорогой коммерческого акта о недостаче или повреждении (порче) багажа; просрочки доставки багажа предъявителем выданного железной дорогой акта общей формы о просрочке доставки багажа; задержки отправления или опоздания поезда пассажиром при предъявлении проездного документа (билета).

Претензии, возникшие в связи с осуществлением перевозки грузов или грузобагажа, предъявляются к железной дороге назначения (ст. 137 ТУЖД). Претензии, возникшие в связи с осуществлением перевозки грузов в прямом смешанном сообщении, предъявляются: к железной дороге назначения, если конечным пунктом перевозки грузов является железнодорожная станция; а также к соответствующей организации транспорта другого вида, которая обслуживает конечный пункт перевозки грузов или в ведении которой находится данный пункт. Претензии грузоотправителей, грузополучателей в отношении штрафов и пеней предъявляются к железной дороге отправления или железной дороге назначения. Претензии в отношении повреждений железной дорогой подвижного состава, контейнеров, принадлежащих грузоотправителям, грузополучателям, другим организациям либо арендованных ими, рассматриваются железной дорогой по месту нахождения таких грузоотправителей, грузополучателей, других организаций или арендаторов подвижного состава, контейнеров. Претензии, возникшие в связи с осуществлением перевозки пассажиров, багажа, могут быть предъявлены к железной дороге отправления или железной дороге назначения по усмотрению заявителя претензии.

К претензии должны быть приложены подтверждающие предъявленные заявителем требования, подлинные документы или надлежаще заверенные копии документов (ст. 138 ТУЖД). К претензии в отношении просрочки доставки грузов, грузобагажа должны быть приложены подлинные документы. К претензии в отношении утраты, недостачи или повреждения (порчи) грузов, грузобагажа кроме подтверждающих право на предъявление данной претензии документов должен быть приложен документ, удостоверяющий количество и действительную стоимость отправленных грузов, грузобагажа без включения неполученных доходов и неосуществленных фактических затрат либо стоимость недостающих грузов, грузоба-гажа, деталей, запчастей.

В ст. 139 ТУЖД установлены сроки предъявления претензий к железным дорогам. Они могут быть предъявлены в течение 6 месяцев, а претензии в отношении штрафов и пеней — в течение 45 дней. Однако, как указано в отмеченной статье ТУЖД, железная дорога вправе принять для рассмотрения претензию по истечении установленных сроков, если признает уважительную причину пропуска срока предъявления претензии.

Железная дорога обязана рассмотреть полученную претензию и о результатах ее рассмотрения уведомить в письменной форме заявителя в течение 30 дней со дня получения претензии (ст. 140 ТУЖД).

При частичном удовлетворении или отклонении железной дорогой претензии заявителя в уведомлении железной дороги должно быть указано основание принятого ею решения со ссылкой на соответствующую статью ТУЖД. В таком случае представленные вместе с претензией документы возвращаются заявителю.

Если при рассмотрении претензии установлено, что груз, грузобагаж переадресованы либо выданы другому грузополучателю по заявлению грузоотправителя или первоначального грузополучателя, претензия возвращается заявителю с указанием, где, когда и кому выданы груз, грузобагаж, а также с указанием наименования грузополучателя, которому выданы груз, грузобагаж, или организации, по заявлению которой проведена переадресовка либо выдача груза, грузобагажа, для непосредственного расчета заявителя с фактическим грузополучателем или указанной организацией.

Иски к железной дороге, возникшие в связи с осуществлением перевозки грузов, багажа, грузобагажа, могут быть предъявлены в случае полного или частичного отказа железной дороги удовлетворить претензию либо в случае неполучения от железной дороги ответа в течение 30 дней со дня получения претензии (ст. 141 ТУЖД). Такие иски предъявляются в соответствии с установленной подведомственностью, подсудностью в суд, арбитражный суд по месту нахождения управления железной дороги, к которой предъявлены или могли быть предъявлены претензии, в течение 1 года со дня наступления событий, послуживших основаниями для предъявления претензии.

Дня требований железной дороги к своим контрагентам, связанных с перевозкой, обязательный претензионный порядок в действующем законодательстве не установлен. Как отмечено в п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 ноября 1998 г. № 18 «О некоторых вопросах судебной практики арбитражных судов в связи с введением в действие Транспортного устава железных дорог Российской Федерации», ГК РФ и Транспортным уставом не предусмотрены порядок и сроки предъявления железными дорогами претензий грузоотправителям и грузополучателям, вытекающие из перевозки груза. Поэтому иски предприятий железнодорожного транспорта, вытекающие из перевозки груза, к которым не приложены документы, подтверждающие предъявление ими претензий к грузоотправителям и грузополучателям, подлежат принятию арбитражными судами к рассмотрению в общем порядке. Соблюдение предприятиями железнодорожного транспорта претензионного порядка обязательно, если он предусмотрен договором железной дороги с грузоотправителем, грузополучателем.

В Кодексе торгового мореплавания РФ порядок заявления и рассмотрения претензий зафиксирован в гл. XXV «Претензии и иски. Исковая давность». До предъявления перевозчику иска в связи с перевозкой груза в каботаже обязательным является предъявление перевозчику претензии (ст. 403 КТМ). Претензии предъявляются к перевозчику, который осуществлял перевозку груза, и, если перевозка груза не была осуществлена, к перевозчику, который в соответствии с договором морской перевозки груза был обязан осуществить ее. Претензии, вытекающие из перевозки груза в смешанном сообщении, предъявляются к перевозчику, доставившему груз в конечный пункт перевозки. Передача права на предъявление претензий и исков другим организациям или гражданам не допускается, за исключением случаев передачи такого права отправителем получателю или наоборот, а также отправителем или получателем экспедитору либо страховщику (ст. 404 КТМ). Передача права на предъявление претензии и иска удостоверяется переуступочной надписью на коносаменте или ином перевозочном документе.

Претензия предъявляется в письменной форме (ст. 405 КТМ). К претензии об утрате или о повреждении груза кроме перевозочных документов должны быть приложены документы, подтверждающие право на предъявление претензии, и документы, удостоверяющие количество и стоимость отправленного груза. Перевозочные документы предъявляются в подлиннике. Перевозчик имеет право в 2-недельный срок после получения претензии возвратить ее без рассмотрения, если к претензии не приложены необходимые документы. В случае, если перевозчик в отмеченный срок не возвратит заявителю ненадлежаще оформленную претензию, она считается принятой к рассмотрению. Срок для предъявления претензии, вытекающей из договора морской перевозки груза, установлен в ст. 406 КТМ и равен сроку исковой давности.

Перевозчик обязан рассмотреть претензию, вытекающую из договора морской перевозки груза, в течение 30 дней со дня ее получения и уведомить заявителя об удовлетворении или отклонении ее (ст. 407 КТМ). Со дня предъявления к перевозчику претензии, вытекающей из договора морской перевозки груза, течение срока исковой давности приостанавливается до получения ответа на претензию или истечения установленного для ответа срока.

Наряду с транспортным законодательством нормы о порядке заявления и рассмотрения претензий установлены и в иных отраслях законодательства.

В данной области нормы о претензионной процедуре закреплены в ряде нормативных актов, на что обращается внимание в судебной практике. Так, в п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 24 мая 1995 г. № 20 «О применении Федерального закона "О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации"» указано, что ФЗ «О связи», принятым вместо Временного положения о связи в Российской Федерации, сохранен досудебный (претензионный) порядок разрешения споров.

Данный закон устанавливает, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств при предоставлении услуг связи или выполнении работ в области связи пользователь связи вправе предъявить оператору связи, предоставляющему услуги или выполняющему работы, претензии, в том числе требование о возмещении ущерба. Претензии предъявляются в письменном виде и подлежат обязательной регистрации в установленном порядке. Претензии предъявляются в следующие сроки: по претензиям, связанным с не предоставлением, несвоевременным или недоброкачественным предоставлением услуг связи либо невыполнением или ненадлежащим выполнением работ в области электрической связи (за исключением претензий по телеграфным сообщениям), в течение 6 месяцев; по претензиям, связанным с недоставкой, несвоевременной доставкой, повреждением или утратой почтовых отправлений, в течение 6 месяцев; по претензиям, связанным с недоставкой, несвоевременной доставкой или искажением телеграфного отравления, в течение 1 месяца. Письменные ответы на претензии должны быть даны в следующие сроки: по претензиям, указанным в абзаце первом части третьей настоящей статьи, в течение 2 месяцев; по всем видам иногородних почтовых отправлений в течение 2 месяцев; по местным почтовым отправлениям в течение 5 дней; по телеграфным отправлениям в течение 1 месяца. По претензиям, связанным с подпиской идоставкой газет, журналов и других периодических печатных изданий, сроки предъявления претензий и их рассмотрения составляют 1 год для юридических лиц. Для физических лиц сроки предъявления претензий по указанным основаниям определяются законодательством о защите прав потребителей.

При отклонении претензий полностью или частично или неполучении ответа в установленные для ее рассмотрения сроки заявитель имеет право предъявить иск в суд или арбитражный суд. Иски, связанные с отправлением или приемом почтовых или телеграфных отправлений, могут предъявляться как оператору связи, принявшему почтовое или телеграфное отправление, так и оператору связи по месту назначения отправления.

Претензионный порядок закреплен и в ст. 37 ФЗ от 17 июля 1999 г. «О почтовой связи». При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оказанию услуг почтовой связи пользователь услуг почтовой связи вправе предъявить оператору почтовой связи претензию, в том числе с требованием о возмещении вреда. Претензии в связи с недоставкой, несвоевременной доставкой, повреждением или утратой почтового отправления либо невыплатой переведенных денежных средств предъявляются в течение 6 месяцев со дня подачи почтового отправления или почтового перевода денежных средств. Претензии предъявляются в письменном виде и подлежат обязательной регистрации в установленном порядке. Письменные ответы на претензии должны быть даны в следующие сроки: на претензии по почтовым отправлениям и почтовым переводам денежных средств, пересылаемых (переводимых) в пределах одного населенного пункта, в течение 5 дней; на претензии по всем другим почтовым отправлениям и почтовым переводам денежных средств в течение 2 месяцев.

Претензия к организации федеральной почтовой связи может предъявляться как по месту приема, так и по месту назначения почтового отправления. В случае отказа оператора почтовой связи удовлетворить претензию, либо в случае его согласия удовлетворить претензию частично, либо в случае неполучения от оператора почтовой связи ответа в сроки, установленные для рассмотрения претензии, пользователь услуг почтовой связи имеет право предъявить иск в суд или арбитражный суд.

Претензионная процедура в рассматриваемой сфере регламентируется не только ФЗ, но и подзаконными актами.

В коммерческом договоре претензионный порядок может быть установлен: I) применительно ко всем спорам, вытекающим из данного договора; 2) только в отношении определенной части споров, связанных с данным договором. Конечно, следует иметь в виду, что условие о претензионном порядке не является обязательным в любом коммерческом договоре. Поэтому последний может его и не содержать.

Если стороны предусмотрели первый из отмеченных вариантов, то претензионная оговорка может выглядеть, например, следующим образом: «По спорам из настоящего договора срок рассмотрения письменной претензии составляет 30 (тридцать) дней с даты ее получения». Во втором случае претензионное условие договора может быть представлено, в частности, следующим пунктом: «Срок рассмотрения письменной претензии к Поставщику составляет 30 (тридцать) дней с даты ее получения». Здесь указание «к Поставщику» означает, что сторонами претензионный порядок предусмотрен только для требований, предъявляемых к одной стороне по договору — к Поставщику. Обычно данное условие в подобной редакции предлагает лицо, составляющее проект коммерческого договора, и, кроме того, оно встречается в договорах присоединения (ст. 428 ГК РФ). Вместо отмеченной фразы в рассматриваемом договорном условии возможно указание другой стороны в договоре, а также ссылка на конкретные категории споров: по качеству, по количеству и т.д.

Содержание претензии определяется действующим законодательством, положениями коммерческого договора. В отсутствие указанных правил такое содержание определяется самим заявителем. Обычно в претензии присутствуют следующие реквизиты: указание на заявителя претензии и адресата; слово «претензия»; указание на допущенные контрагентом нарушения; ссылка на доказательства, подтверждающие факт совершения и негативные последствия правонарушения; требования заявителя; его подпись и печать. Практика допускает составление претензии на фирменном бланке заявителя и без печати. Конечно, в претензии могут содержаться и иные данные, например расчет суммы долга адресата и т.д. Если иное не определено в законодательстве и в договоре, вопрос о приложении каких-либо документов к претензии решается самим заявителем.

Если переговорная и претензионная процедуры при разрешении коммерческого спора не дают необходимого эффекта, то стороны обращаются к помощи арбитражного или третейского суда.

Виды споров вытекающих из предпринимательской деятельности.

Следует отметить, что в рыночных условиях споры, возникающие по поводу осуществления предпринимательской деятельности, значительно отличаются от хозяйственных споров, возникавших в условиях административно-плановой экономики. Причем указанное отличие основано не только на различных подходах к правовому регулированию возникающих конфликтов. Основной задачей спорящих сторон в хозяйственных спорах, вызванных неисполнением договорных обязательств, было получение так называемых законных неустоек, установленных в различного рода подзаконных актах. Тогда как основной задачей спорящих сторон в современных спорах, возникающих из торговых сделок, является возмещение убытков, понесенных в результате ненадлежащего исполнения обязательств. Кроме того, для современного состояния экономики стали нехарактерными преддоговорные споры. В силу реализации принципа свободы договора, понуждение сторон к заключению какой-либо коммерческой сделки стало возможным только в силу прямого указания закона или в силу предварительной договоренности сторон. Ранее преддоговорные споры занимали значительное место в практике Государственного арбитража, который, будучи органом управления, разрешал споры, прежде всего, в интересах государства.

Классификация споров, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, может быть проведена по самым различным основаниям как материально-правового, так и процессуально-правового характера. Самое простейшее деление всего многообразия указанных споров основано на мере обычности спора, т.е. на мере частоты обращений субъектов предпринимательской деятельности в суд с аналогичными типичными спорами. В силу указанного основания типичности спора, все споры, возникающие из деятельности коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, можно разделить на три категории: частые, редкие, уникальные.

Частые споры возникают неоднократно. В связи с множественностью споров данной категории суду обычно известны возможные причины споров, их сущность, предполагаемые ответы сторон в процессе разбирательства.

К типичным спорам относятся, например, споры о просрочке тех или иных действий (оплаты, поставки, перевозки, строительства и т.д.), споры о недостатках отчужденных товаров и оказанных услуг, споры о расторжении договоров и споры о нанесении убытков.

Деятельность суда по таким искам осуществляется в два этапа. На первом этапе суд удостоверяется в соответствии спора какому-нибудь типу, а на втором — в рамках установленного типа решает вопрос: кто в данной ситуации прав и насколько. При этом важно указать, что определение типа спора влечет за собой аналогичность поведения суда в рамках выявленного типа. Например, поставщик поставил получателю партию товара с оплатой через месяц. Месяц прошел, а поставка не оплачена. Причин может быть очень много — от вины поставщика (поставил не то, не тогда, не так и т.д.) до целенаправленных действий получателя (получил, продал, деньги отдавать не хочет). Истинная причина суду не известна, так как иск исходит только от одной стороны, и суд не может сразу и однозначно определить истину. В судебном разбирательстве исследуется область возможных причин и обстоятельств спора.

Суд устанавливает истинную причину и объективные обстоятельства дела в процессе осуществления принципа состязательности сторон, т.е. с помощью самих сторон — истца и ответчика, представляющих доказательства. Допустим, причиной возникшего спора является срыв сроков поставки поставщиком.

Наступает второй этап, когда суд, определив виновного, должен определить виновного в срыве сроков поставки. Однако в суде могут быть обнаружены различные причины срыва поставки: любая из сторон может нарушить обязанности о надлежащем исполнении или об организации поставки. Далее также в порядке судебного разбирательства определяется виновный в срыве сроков. Существо спора в том, что если на первом этапе была определена причина спора не в виде срыва сроков поставки, а в виде, например, уклонения получателя от получения товара, то дальше, на втором этапе, вся работа бы шла в соответствии с этой моделью, и если бы даже в этом случае вдруг выяснился факт срыва сроков поставки, то он бы рассматривался и, соответственно, оценивался в рамках уже существующей схемы — т.е. уклонение от получения товара считалось бы произошедшим по причине срыва сроков поставки.

Следует признать, что споры, вытекающие из торговых сделок с участием коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, носят довольно частый характер и относятся к категории типичных

Редкими необходимо признать споры, которые попадают в суд нечасто, и хотя суд и имеет общее теоретическое знание об этих видах правоотношений, но в силу их редкости суд не может разрешить спор сразу, без глубокого предварительного изучения возникшей конфликтной ситуации.

К спорам данной категории относятся споры, связанные с интеллектуальной (в частности, промышленной) собственностью, споры, связанные с применением антимонопольного законодательства и недобросовестной конкуренцией, распределением бюджетных средств и т.д. Подобные споры рассматриваются более внимательно, ибо суду надо, в отличие от типичных споров, помимо всего остального, разобраться в существе подобных ситуаций. Сначала — в существе ситуации, а уж потом — во всем остальном — в позициях сторон, в их виновности и т.д.

В одних случаях редкость спора обусловлена сложностью схемы бизнеса, из которой возник спор (оплата посреднических услуг бартером давальческого сырья); в других — вызвана сложностью взаимоотношений сторон (два дочерних акционерных общества спорят по поводу акций ликвидируемой головной компании).

На практике иногда встречаются категории уникальных, т.е. очень редких споров. Как правило, такие споры становятся прецедентными.

Главное в том, что в следующий раз при возникновении другой подобной ситуации арбитражный суд, рассматривающий «второй» спор, будет рассматривать его с учетом ранее принятого решения. Естественно, что по истечении определенного времени будут выработаны способы и методы решения новых проблем и законодательство «подтянется» к реальной жизни, но до этого момента спор будет обладать свойством «прецедентности».

К «прецедентным» спорам в разное время относились споры по приватизации, по банкротству, по товарным знакам, по возврату вкладов, по финансово-промышленным группам, по слиянию банков и т.д.

К этой же категории споров в той или иной степени относятся и все споры об отмене ненормативных актов органов государственной власти и управления.

Прецедентные споры характеризуются крайне сложным и противоречивым законодательством, регулирующим не только спорную, но и смежные области коммерческой деятельности.

Итак, следует признать, что споры, вытекающие из торговых сделок, носят довольно частый характер. Классификация указанных споров может быть проведена исходя из деления всех споров на две большие группы.

К первой группе относятся споры общего характера, которые могут возникнуть из любого торгового договора. К такого рода общим спорам относятся: споры, связанные с требованиями о применении последствий ничтожных сделок; иски, связанные с требованиями о применении последствий оспоримых сделок; споры, связанные с заключением и расторжением договоров. Ко второй группе споров можно отнести споры, возникающие из отдельных видов договоров, в которые вступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели при осуществлении коммерческой деятельности. В эту группу могут быть включены споры из таких сделок, в которых с обеих сторон выступают коммерческие организации: купля-продажа, поставка, продажа предприятия, недвижимости, мены, аренды, подряда, перевозки, кредита и т.д.

Споры, основанные на требованиях о применении последствий ничтожных сделок. В силу ст. 12 ГК РФ надлежащим способом правовой защиты в отношении ничтожной сделки закон считает именно признание ее недействительности. К сфере оспоримых сделок ст. 12 ГК РФ относит два способа защиты — признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, причем до реализации первого способа, осуществление второго невозможно.

В п. 32 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» прямо предусмотрено: «Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (п. 1 ст. 166). Учитывая, что Кодекс не исключает возможность предъявления исков о признании недействительной ничтожной сделки, споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке... При удовлетворении иска в мотивированной части решения суда о признании сделки недействительной должно быть указано, что сделка является ничтожной. В этом случае последствия недействительности ничтожной сделки применяются судом по требованию любого заинтересованного лица либо по собственной инициативе».

Таким образом, как представляется, судебная практика исходит из того, что иски о признании недействительной ничтожной сделки фактически следует рассматривать как иски о применении последствий ее недействительности, что согласуется со ст. 12, п 1 и2ст. 166 ГК РФ. Поэтому применить последствия недействительности ничтожной сделки, связанные с ее недействительностью, по собственной инициативе суд может в рамках не любого требования (об исполнении договора, взыскании долга и т.п.), а только в пределах иска о признании недействительной ничтожной сделки при его удовлетворении.

Фактически в данном случае речь идет о применении судом надлежащего способа правовой защиты (ст. 12 ГК РФ), в условиях известной непригодности формулировки искового требования о признании недействительной ничтожной сделки (что не соответствует установленному законом способу защиты).

В рамках споров, связанных с требованием о применении последствий ничтожных сделок, возникающих из торговых сделок, различают: иски о применении последствий ничтожной сделки, не соответствующей закону (ст. 167, 168 ГК РФ), иски о применении последствий ничтожной сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ), и иски о применении последствий мнимой и притворной сделок.

Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в форме сделки, не влечет возникновения, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, на которое оно было направлено с момента ее совершения. Поэтому правовые последствия применяются к действиям участников сделки, произведенным с момента ее заключения до вынесения судом решения, а также могут распространяться на действия, которые еще не совершены одним из участников сделки.

В случае недействительности сделки стороны по общему правилу обязаны возместить друг другу все полученное по сделке в натуре, а при невозможности возмещения полученного в натуре — возместить его стоимость в деньгах.

В первом виде иска — в связи с несоответствием сделки закону истец должен доказать, что действия (бездействия) ответчика нарушают требования, установленные законом или иными правовыми актами.

Во втором виде иска — в связи с ничтожностью сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности, — истец должен иметь в виду, что ничтожной сделкой по данному основанию признается не всякая сделка, а та, которая является нарушением запретов, выражающих основы общественно-экономических отношений (прав и свобод граждан или в случае, если есть основания полагать наличие состава преступления). Как известно, основы правопорядка — это установленные законом гарантии осуществления гражданских прав и строгое соблюдение юридических обязанностей. Нравственность —это представление о плохом и хорошем, добре и зле на основе оценки поведения людей в обществе, а не нравственности отдельного человека или группы лиц. Сторона должна доказать, что нарушается общественная нравственность. Суд вправе запросить от ответчика доказательства отсутствия умысла на совершение такой сделки и документы, подтверждающие соответствие сделки основам правопорядка и нравственности.

Третьим видом исков, связанных с требованиями о применении последствий ничтожных сделок в коммерческой сфере, является иск о применении последствий мнимой и притворной сделок (ст. 170 ГК РФ). В этом случае истец должен доказать наличие мнимой или притворной сделки. Таковыми доказательствами могут быть следующие документы: договор, акты, справки, заключения, фактуры и т.п. Кроме этого, истец должен предоставить документы, подтверждающие сделку, которую стороны совершали для вида или прикрывали. В этом случае суд вправе запросить у ответчика документы, свидетельствующие о намерениях сторон совершить притворную или мнимую сделку, доказательства действительных намерений сторон, расчеты объема требований и возражения ответчика.

Большая группа споров, вытекающих из торговых сделок, включает в себя споры, основанные на исках, связанных с требованиями о применении последствий оспоримых сделок.

Следует указать, что ст. 12ип.2ст. 166 ГК РФ прямо называют признание оспоримой сделки недействительной самостоятельным способом правовой защиты, не влекущим безусловного автоматического применения последствий недействительности оспоримой сделки, которому соответствует другой, предусмотренный ст. 12,п.2ст. 166 ГК РФ способ правовой защиты. В отношении оспоримых сделок ни ст. 166 ГК РФ, ни постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 не содержат каких-либо положений, позволяющих суду применить последствия их недействительности по собственной инициативе.

Однако одна и та же сделка может иметь несколько оснований, по которым она может быть признана недействительной. Оспоримые сделки признаются недействительными только по основаниям, прямо предусмотренным ГК РФ. Они признаются недействительными с момента вступления решения в законную силу. С иском о признании оспоримой сделки недействительной в суд может обратиться только то лицо, которому такое право предоставлено законом (п. 2 ст. 166 ГК РФ).

В ст. 181 ГК РФ установлен специальный (сокращенный) срок исковой давности для признания оспоримой сделки недействительной — 1 год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной, а для сделок, заключенных под влиянием насилия или угрозы, — со дня прекращения насилия иди угрозы.

Вопрос об имущественных последствиях недействительной сделки возникает в случаях ее полного или частичного исполнения. Для применения таких последствий требуется судебное решение. Применение конкретных последствий недействительности сделки должно быть четко сформулировано истцом в исковом заявлении в пределах последствий, установленных ст. 167,178,179ГКРФ.

Соответственно, в рамках указанных споров могут быть использованы две формы исков. Во-первых, это иск о признании оспоримой сделки недействительной. Истцом должно быть указано полное обоснование недействительности сделки. Эти основания содержатся в ст. 173, 174,178, 179,449 ГК РФ. Таковыми основаниями являются сделки, выходящие за пределы правоспособности юридического лица, сделки, совершенные при ограничении полномочий на совершение сделки, сделки, совершенные под влиянием заблуждения, под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, стечения тяжелых обстоятельств (кабальная сделка), вследствие нарушения правил проведения торгов (ст. 449 ГК РФ). Во-вторых, еще одним видом исков в рамках споров по поводу оспоримых сделок является иск о применении последствий недействительности оспоримой сделки. Применение конкретных последствий недействительности сделки должно быть четко сформулировано истцом в пределах последствий, установленных ст. 167,178,479 ГК РФ.

Еще один вид споров, которые могут возникнуть из любого торгового договора, охватывает споры, связанные с заключением и расторжением торговых сделок. Основаниями данных споров являются иски о понуждении заключить договор, иски о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора, иски о внесении изменений в договор, иски о расторжении договора.

1. В рамках иска о понуждении заключить договор спор может быть предметом рассмотрения в арбитражном суде только в случаях, когда законодательство прямо предусматривает, что заключение такого договора является обязательным для одной или обеих сторон.

Например, в соответствии со ст. 429 ГК РФ заключение договора, основанного на предварительном договоре, обязательно для обеих сторон. При уклонении одной из сторон предварительного договора от заключения основного договора другая сторона вправе обратиться в арбитражный суд с иском о принуждении заключить этот договор (ст. 445 ГК РФ).

Согласно ст. 527 ГК РФ для государственного заказчика, разместившего государственный заказ, принятый поставщиком (исполнителем), заключение государственного контракта является обязательным. При уклонении государственного заказчика от заключения такого контракта поставщик (исполнитель) вправе обратиться в арбитражный суд с требованиями о понуждении заказчика заключить государственный контракт.

В силу ст. 529 ГК РФ извещение о прикреплении покупателя к поставщику (исполнителю), выданное государственным заказчиком в соответствии с государственным контрактом, является основанием для заключения договора поставщиком товаров для государственных нужд. При уклонении поставщика (исполнителя) от заключения договора покупатель вправе обратиться в арбитражный суд о понуждении поставщика (исполнителя) заключить договор. При этом следует обратить внимание на то, что правом на обращение в суд с иском о понуждении заключения договора наделено лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношение которой установлена обязанность заключить договор.

В тех случаях, когда заключение договора не является обязательным в силу законодательства, сторона не вправе принудить другую сторону к заключению договора через арбитражный суд.

2. Вторым иском указанной группы споров можно считать иски о рассмотрении разногласии, возникших при заключении договора (ст. 445,446 ГК РФ). Разногласия, возникшие между сторонами при заключении договора, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон или если такая передача предусмотрена законом, например п. 2 ст. 445 ГК РФ (т.е. в случаях, когда заключение договора носит обязательный характер).

В случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон, правом на обращение с иском в арбитражный суд о разногласиях по отдельным условиям договора наделена та сторона, которая является контрагентом стороны, обязанной заключить договор.

3. Иски о внесении изменений в договор и иски о расторжении договора (ст. 450, 452 ГК РФ). По общему правилу изменение или расторжение договора производится по соглашению сторон. Возможность обращения в арбитражный суд за изменением или расторжением договора является, по существу, исключением из общего правила. Спор об изменении или расторжении договора может быть передан на разрешение арбитражного суда только:

а) при существенном нарушении договора другой стороной;

б) в иных случаях, предусмотренных законом, например ст. 618,619, 620,852 ГК РФ, или договором.

Самой многочисленной группой споров, в которые вступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, являются споры, вытекающие из ненадлежащего исполнения различных торговых договоров. Это очень многочисленная группа споров. В качестве примера можно использовать группу споров, возникающих из ненадлежащего исполнения договоров купли-продажи (поставки), в которые вступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Можно выделить следующие виды исковых требований, выступающих основаниями для споров указанной группы:

1. Иски о взыскании неустойки за непоставку товаров (ст. 506,521 ГК РФ). В этом случае истец должен доказать факт исполнения договорных обязательств (реестр счетов на отгрузку товара, счета, накладные, транспортные документы и т.п.), а также факт наступления обязанностей ответчика (счет, платежное поручение).
2. Иски о взыскании стоимости некачественного товара и штрафа за поставку некачественного товара (ст. 475,513,518 ГК РФ).

Иск о взыскании стоимости некачественного товара может быть заявлен одновременно с иском о взыскании штрафных санкций за поставку или продажу некачественного товара:

а) если законом или договором установлен штраф за такое нарушение договора;

б) если иск о взыскании штрафных санкций заявлен отдельно, то истребованию подлежат те же документы, что и при рассмотрении иска о взыскании стоимости некачественного товара.

3. Иски о взыскании стоимости недопоставленного (недостающего) товара (ст. 454,486,506,516 ГК РФ). Истец, как правило, в этих спорах уже оплатил поставку, но не получил надлежащее количество товара. Истец также представляет транспортные документы (накладные, фактуры и т.п.), доказательства оплаты счета (справка бухгалтерии), сопроводительные документы грузоотправителя, акт приемки товаров по количеству, доказательство уведомления поставщика о недостаче (телеграмма и т.п.).
4. Иск о взыскании стоимости некомплектного товара (ст. 408, 519 ГК РФ). В этом случае истец готовит следующие документы: доказательства оплаты счета, транспортные документы, документы, подтверждающие качество отгруженного товара, акт приемки товара по качеству (или) и акт экспертизы, доказательства уведомления поставщика о некачественности товара, нормативные документы, определяющие требования к комплектности товара (подлинники, копии или выписки).

Одновременно с иском о взыскании стоимости некомплектной продукции может быть заявлен иск о взыскании штрафа за поставку некомплектной продукции, если такая санкция предусмотрена договором или нормативными актами.

5. Иск о взыскании стоимости проданного товара (ст. 454,486,506, 516 ГК РФ). Если договором или нормативным актом предусмотрены штрафные санкции за нарушение установленных договором сроков оплаты товара, продавец (поставщик) вправе предъявить иск о взыскании штрафных санкций за просрочку оплаты проданного товара. Пунктом 3 ст. 486 ГК РФ предусмотрено, что если покупатель не оплачивает товар, то продавец вправе потребовать не только оплаты товара, но и уплаты процентов согласно ст. 395 ГК РФ. Иски о взыскании штрафных санкций и процентов могут быть заявлены одновременно с иском о взыскании стоимости проданного товара, а также могут быть заявлены отдельно.
6. Иск о взыскании штрафа за поставку (продажу) товара без упаковки либо в неподлежащей таре или упаковке (ст. 482,517 ГК РФ). В этом случае следует также указать, что подобный иск может быть заявлен, если договором или нормативным актом установлен такой штраф.
7. Иск о взыскании убытков по договору поставки (купли-продажи). Как известно, такого рода исковые требования могут возникнуть по причине нарушения одним юридическим лицом своих обязательств перед другим юридическим лицом. Если должник не исполнил или ненадлежащим образом исполнил взятые на себя обязательства, он «обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства» (ст. 393 ГК РФ).

Возмещение убытков осуществляется по правилам ст. 15 ГК РФ. Возмещению подлежит как реальный ущерб, так купущенная выгода (неполученные доходы). При возмещении убытков в форме реального ущерба необходимо обосновать его размер путем предоставления надлежащих доказательств. В предпринимательских отношениях такими доказательствами могут служить акты приемки поставленного товара (оказанных услуг), свидетельствующие о характере нарушения обязательства, акты экспертизы об оценке допущенных неисправностей, калькуляции на выполнение ремонта, документы о расходах по хранению и т.д. Для оценки размера понесенных убытков суд также может назначить экспертизу. Указанные документы должны свидетельствовать о понесенных кредитором расходах, произведенных или необходимых для восстановления нарушенного права, об утрате или повреждении имущества.

При взыскании неполученных доходов существует некоторая сложность при определении и расчетах. Для этого необходимо уяснить несколько моментов. Во-первых, при возмещении упущенной выгоды принимается во внимание та выгода, которая должна была бы получиться при обыкновенном ходе событий, а не ожидание возможной прибыли. Во-вторых, при определении упущенной выгоды необходимо исходить не из статистических данных, общих критериев, а из конкретных обстоятельств, индивидуальной специфики каждого договорного отношения между предпринимателями. Как доказательство ожидаемой кредитором выгоды им могут быть предоставлены договоры на перепродажу товаров, оказавшихся некачественными, доказательства на проведение работ по наладке нового оборудования для последующей переработки товаров, которая оказывается невозможной и т.д.

Размер подлежащих возмещению убытков во многом зависит от того, какие цены положены в основу расчета как реального ущерба, так и упущенной выгоды. С учетом процесса инфляции применение цен, существовавших на день, когда обязательство должно было быть исполнено, не обеспечивало бы принцип полного возмещения убытков, а скорее уменьшало бы размер ответственности должника, не исполнившего обязательство, ставя его в более выгодное положение по сравнению с кредитором. Поэтому в качестве презумпции установлено правило, в соответствии с которым расчет убытков должен производиться исходя из цен, существовавших в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора либо в день обращения кредитора в суд в случае неудовлетворения его требования должником в добровольном порядке.

Суду предоставлено право, в зависимости от обстоятельств спора, присуждая возмещение должником убытков, исходить из цен, существовавших в день вынесения решения. В качестве диспозитивной нормы сторонам предоставлено право самим определить в договоре, какие цены берутся во внимание при расчете убытков в случае нарушения.

В отличие от прямых убытков косвенные убытки связаны с нарушением вреда косвенно, отдаленно и возмещению не подлежат, ибо в этих случаях отсутствует достаточная причинная связь.

8. Иски о взыскании процентов за пользование чужими полученными денежными средствами при расчетах за товары (ст. 395,486 ГК РФ). Законодатель и судебно-арбитражная практика рассматривает такое нарушение денежных обязательств как самостоятельное нарушение и устанавливает по нему индивидуальную ответственность: «за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате «проценты на сумму этих средств» (ст. 395 ГК РФ).

Причем, как отмечается в судебной практике, «проценты, предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК РФ, подлежат уплате независимо от того, получены ли чужие денежные средства в соответствии с договором либо в отсутствии договорных отношений». Размер процентов, подлежащих уплате за пользование чужими денежными средствами, определяется существующей (по месту нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства»; причем «подлежат уплате проценты в размере единой ставки Центрального банка РФ по кредитным ресурсам, представляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования)». Однако постановлением Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» указано: «При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день представления иска или на день вынесения решения суда... Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменилась, целесообразно отдавать предпочтение той Учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на День вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа» (п. 3).

Тем не менее, не рассматривая подробно правовую природу процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных в ст. 395 ГК РФ, необходимо отметить, что Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ в постановлении № 13/14 фактически создали новую форму ответственности — путем выборочного применения к процентам по ст. 395 норм, регламентирующих неустойку (ст. 333 ГК РФ), или неприменения таковых.

9. Иски о взыскании стоимости возвращенной тары и о взыскании штрафа за просрочку возврата (сдачи) тары, средств пакетирования и специализированных контейнеров (ст. 517 ГК РФ). Иск о взыскании таких санкций может быть заявлен, если договором или нормативным актом предусмотрена ответственность за нарушение сроков возврата или невозвращение тары. В тех случаях, когда у истца и ответчика имеются расхождения по зачету возвращенной тары, арбитражный суд для установления фактических обстоятельств может истребовать карточку учета движения возвратной тары или обязать стороны провести сверку количества возвращенной тары с составлением акта сверки.

Следует признать, что различного рода классификации споров, возникающих в деятельности коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и, прежде всего, возникающих из торговых сделок, необходимы для арбитражной работы.

Ряд авторов выделяют общую группу споров, возникающих из деятельности коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, под общим названием «коммерческие споры». В рамках таких коммерческих споров выделяют:

1) иски по убыткам, понесенным вне исполнения обязательства (например, вследствие действий работников ответчика, действий предприятия ответчика и т.п.);

2) споры по обязательствам (в том числе по неисполнению обязательств, по ненадлежащему исполнению обязательств, по изменению обязательств, по прекращению обязательств и т.п.).

Такого рода классификации споров, выявление общих тенденций правового регулирования возникших отношений в материальном и процессуальном аспекте позволяет провести анализ теории и практики рассмотрения наиболее часто встречающихся споров, вытекающих из торговых сделок. Типизация сделок, уяснение их материально-правовой природы и особенностей процессуального рассмотрения создает возможность наиболее эффективно удовлетворять субъективные права истца и ответчика в арбитражном процессе, осуществлять защиту нарушенных прав и восстановление нарушенного положения.

Подготовка искового заявления и разрешение спора в суде.

Правовые основы арбитражного судопроизводства закреплены в АПК РФ. Одна из проблем, возникающих перед субъектами коммерческого права на стадии разрешения спора, — это порядок подачи искового заявления в арбитражный суд. Условно данный порядок можно представить следующим образом.

Первоначально уясняется существо спорного правоотношения и на основании ст. 27—32 АПК РФ решается вопрос о подведомственности спора арбитражному суду.

Далее на основании положений ст. 34—38 АПК РФ определяется арбитражный суд, в котором будет рассматриваться спор. При этом на основании ст. 37 АПК РФ в соответствующих случаях должно учитываться положение коммерческого договора, получившее название арбитражной оговорки. Такая оговорка в коммерческом договоре может, в частности, выглядеть следующим образом: «Все споры из настоящего договора подлежат рассмотрению в арбитражном суде (далее — указывается наименование арбитражного суда субъекта РФ)». В коммерческом договоре возможно установление не только договорной подсудности, но и, согласно п. 4 ст. 110 АПК РФ, закрепление условия о распределении судебных расходов, в частности, государственной пошлины. Данное положение договора может быть сформулировано, например, следующим образом: «По спорам из настоящего договора все судебные расходы несет Покупатель». Допустима и оговорка о судебных расходах только в отношении конкретных категорий споров.

Затем на основании соответствующих норм АПК РФ формулируется исковое заявление (ст. 125 АПК РФ) и собираются необходимые документы к нему (ст. 126 АПК РФ). Согласно ч. 1 ст. 125 АПК РФ, исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме. Оно подписывается истцом или его представителем.

В исковом заявлении указываются:

1) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения; место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам — требования к каждому из них;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц, а также, например, об отсрочке уплаты государственной пошлины.

На заключительном этапе рассматриваемой подготовительной процедуры осуществляется расчет и уплата государственной пошлины (если не заявляется указанное выше ходатайство), копии искового заявления направляются лицам, участвующим в деле, с приложением документов, которые у них отсутствуют (ч. 3 ст. 125 АПК РФ), и, наконец, исковое заявление со всеми документами подается в арбитражный суд.

Третейское разбирательство на практике во внутреннем коммерческом обороте встречается реже. Третейской процедуре посвящен ряд нормативных актов. Согласно ч. 6 ст. 4 АПК РФ, по соглашению сторон возникший или могущий возникнуть спор, вытекающий из гражданских правоотношений и подведомственный арбитражному суду до принятия им решения, может быть передан сторонами на рассмотрение третейского суда.

Основным актом, регулирующим деятельность третейских судов в области разрешения коммерческих споров, является ФЗ от 24 июля 2002 г. « О третейских судах в Российской Федерации». Также вопросам третейского судопроизводства посвящен Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже». Значительное число вопросов деятельности третейских судов регулируется локальными актами.

 Ссылка на статью: http://www.aup.ru/books/m247/8_2.htm